Dat voor een mogelijkheid tot herstel van een inschrijvingsgebrek in
het voorkomend geval ook de eenduidige, uit de (overige)
inschrijvingsdocumenten van de inschrijver af te leiden en objectief vast te
stellen (kenbare) bedoeling van een inschrijver (nog steeds) relevant is, volgt
feitelijk (weer eens) uit Hof Den Haag 18 september 2018,
ECLI:NL:GHDHA:2018:2297:
8. Zoals
de voorzieningenrechter terecht heeft overwogen moet een aanbestedende dienst
bij de beoordeling van de inschrijvingen uitgaan van de inschrijvingen zoals
hij die bij het sluiten van de inschrijvingstermijn heeft ontvangen. Daarop kan
slechts een uitzondering worden gemaakt indien een inschrijving klaarblijkelijk
een eenvoudige precisering behoeft of om kennelijke materiële fouten recht te
zetten, mits de wijziging/aanvulling er niet toe leidt dat in werkelijkheid een
nieuwe inschrijving wordt voorgesteld.
9. De
mate waarin gecontracteerde zorg aan onderaannemers wordt opgedragen raakt niet
alleen een elementair deel van de bedrijfsvoering van de inschrijver, maar ook
de wijze van uitvoering van de opdracht. Indien ten onrechte in de inschrijving
wordt vermeld dat meer dan 5% van de omzet wordt doorgecontracteerd kan een
herstel daarvan reeds om die reden niet worden beschouwd als een “eenvoudige
precisering” van de inschrijving. Evenmin is sprake van een kennelijke
materiële fout. Zoals de voorzieningenrechter terecht heeft overwogen, kon uit
de inschrijving van Multidag niet worden afgeleid dat haar verklaring dat zij
meer dan 5% van de omzet doorcontracteerde, niet juist was. Multidag onderbouwt
in haar memorie van grieven ook niet waarom dat, in weerwil van hetgeen de
voorzieningenrechter daarover in rechtsoverweging 4.3 heeft overwogen, voor
Menzis wel kenbaar moet zijn geweest. Het zou in strijd komen met het beginsel
van gelijke behandeling van inschrijvers, indien het Multidag zou worden
toegestaan deze fout toch te herstellen. Eveneens zou het in strijd komen met
dat gelijkheidsbeginsel indien Menzis op een andere manier (Multidag spreekt
van “minder ingrijpende maatregelen”) Multidag feitelijk zou hebben toegestaan
haar inschrijving te wijzigen. De weigering van Menzis om met Multidag een
overeenkomst te sluiten is dan ook niet disproportioneel of naar maatstaven van
redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar, maar in overeenstemming met de
voorwaarden van de aanbesteding.
Uit de, uit de (overige) inschrijvingsdocumenten van de inschrijver
afgeleide, objectief vastgestelde (échte) bedoeling van de inschrijver volgt in
het voorkomend geval ‘het kennelijke’
van de, alsdan voor eenieder kenbare, fout die (dus) klaarblijkelijk niet bedoeld
was. Een herstel van zo’n ‘kennelijke fout’
leidt in werkelijkheid niet tot een nieuwe inschrijving. De inschrijving (het aanbod)
hoeft (dan) namelijk (ook) niet (inhoudelijk) aangepast/gewijzigd/hernieuwd/aangevuld
e.d. te worden. Met de objectief vastgestelde (échte) bedoeling is de inschrijving (het aanbod) op
inschrijvingsdatum en -tijdstip immers feitelijk (al) gegeven (ingediend en ontvangen).
De inschrijving (het aanbod) kan in beginsel (ook) aanvaard (art. 6: 217 lid 1
BW) worden.
Een inschrijver zal niet vaak de bedoeling hebben om ‘ongeldig’, ‘onaanvaardbaar’
of ‘niet-besteksconform’ e.d. in te schrijven.
Bij ‘kennelijke materiële fouten’
als vorenbedoeld zal het doorgaans (echter) met name (slechts) gaan om concrete
‘verschrijvingen’ in één document (of in één onderdeel daarvan) die blijken uit
(de) andere documenten (uit (de) andere onderdelen), waar de betreffende verschrijving
alsdan niet is opgenomen (het gaat bijvoorbeeld om onjuiste optellingen van
bedragen of om verkeerd geplaatste punten en komma’s e.d.). Of om gevallen
waarin men in slechts één van de documenten heeft verzuimd iets in te vullen,
terwijl (de) andere documenten geen blijk geven van de betreffende omissie (het
verzuim).
Het aantoonbare ‘bewijs’ van de échte bedoeling
moet (immers) wel concreet (uit de inschrijving) blijken.
Lees met betrekking tot ‘objectiviteit’ ook:
En ter zake de mogelijkheden tot herstel:
En deels aanverwant:
Geen opmerkingen:
Een reactie posten