Het komt (nog) wel eens voor:
2.6. In de
kluis bevond zich geen inschrijving van Stichting Youth for Christ Gorinchem /
The Mall (hierna: The Mall). The Mall is de partij die tot dusver de bedoelde
diensten voor de gemeente verricht. Omdat de gemeente gelet op de eerdere
uitnodiging daartoe in de veronderstelling verkeerde dat The Mall op de
aanbesteding zou inschrijven, heeft de gemeente op 25 juni 2018 telefonisch
navraag gedaan bij The Mall. Tijdens dat telefoongesprek gaf The Mall de
gemeente te kennen dat zij de voor inschrijving vereiste documenten op 22 juni
2018 via TenderNed had geüpload. The Mall heeft de gemeente vervolgens de
schermafdrukken toegezonden die zij hiervan had gemaakt. De gemeente heeft
daarop contact opgenomen met TenderNed. TenderNed bevestigde dat The Mall
documenten had geüpload op 22 juni 2018. The Mall heeft vervolgens nog van
TenderNed afkomstige logfiles aan de gemeente toegezonden, waaruit kan worden
afgeleid dat The Mall documenten heeft geüpload.
2.7. De
gemeente heeft geen toegang tot de door The Mall geüploade documenten.
Geüploade documenten kunnen alleen worden benaderd door de inschrijver zelf.
2.8. De
gemeente heeft op basis van de schermafdrukken, de mededeling van TenderNed en
de logfiles van TenderNed besloten de inschrijving van The Mall in behandeling
te nemen en The Mall daarvan in kennis gesteld.
Maar het kan en mag niet, volgens (terecht) Rechtbank Rotterdam 21
september 2018, ECLI:NL:RBROT:2018:7915:
4.7. De
vraag die moet worden beantwoord, is of het beginsel van gelijke behandeling
zich verzet tegen de aanvaarding van een inschrijving die op andere wijze dan
de door de gemeente voorgeschreven wijze is ingediend en die bovendien niet
binnen de inschrijvingstermijn is ingediend. Die vraag moet, naar voorlopig
oordeel, bevestigend worden beantwoord. Het beginsel (dat ten grondslag ligt
aan artt. 1.12 en 1.15 Aw) brengt namelijk met zich dat de voor de
aanbestedingsprocedure geldende regels strikt worden nageleefd. Alleen dan kan
een gelijke behandeling worden gegarandeerd.
4.8. Van
omstandigheden die moeten leiden tot het oordeel dat het ongeldig verklaren van
de inschrijving van The Mall disproportioneel is, is de voorzieningenrechter
niet gebleken. De gemeente heeft in dit verband aangevoerd dat het voor The
Mall de eerste keer was dat zij via TenderNed inschreef op een aanbesteding en
dat haar blijkbaar niet bekend was dat zij de door haar geüploade documenten in
de digitale kluis moest plaatsen. Dat is echter, zoals Jeugd- en Jongerenwerk
ook betoogt, een omstandigheid die voor rekening van The Mall komt. Het had op
haar weg gelegen om, alvorens op deze aanbesteding in te schrijven, kennis te
nemen van de door TenderNed uitgegeven brochure “In zes stappen digitaal
inschrijven op overheidsopdrachten via TenderNed”, waarin (onder stap 5)
duidelijk is beschreven dat een inschrijving wordt ingediend door plaatsing van
de inschrijving in een zogenaamde kluis, en dat de inschrijving pas in die
kluis wordt geplaatst nadat de inschrijver op zijn of haar mobiele telefoon een
sms-transactiecode heeft ontvangen en deze code in het daarvoor bestemde veld
op TenderNed heeft ingevuld. Bovendien had The Mall zich kunnen laten bijstaan
door Youth for Christ Nederland, de landelijk opererende organisatie waar The
Mall deel van uitmaakt en die, naar Jeugd- en Jongerenwerk onweersproken stelt,
wél ervaring heeft met TenderNed.
4.9. Van
omstandigheden die vergelijkbaar zijn met de omstandigheden die een rol
speelden in de zaak die ten grondslag lag aan het onder 4.5 aangehaalde arrest
is geen sprake. De gemeente heeft immers inschrijving via (uitsluitend)
TenderNed voorgeschreven. In dit geval is dus niet ook op een (of meer) andere,
door de aanbestedende dienst voorgeschreven, wijze(n) correct ingeschreven op
de aanbesteding. Bovendien is, anders dan in die zaak, in dit geval ook niet
tijdig ingeschreven. Daarbij komt dat, anders dan in die zaak, in dit geval
niet vaststaat dat de documenten die The Mall op 25 juni 2018 na sluiting van
de inschrijvingstermijn per e-mail aan de gemeente heeft toegezonden identiek
zijn aan de documenten die zij drie dagen eerder, op 22 juni 2018, via
TenderNed heeft geüpload. Dit laat de mogelijkheid open dat de documenten na
sluiting van de inschrijvingstermijn zijn gewijzigd. De TenderNed systematiek
biedt de inschrijver immers uitdrukkelijk de mogelijkheid om de door hem
geüploade gegevens te wijzigen. De gemeente heeft geen toegang tot de omgeving
van The Mall. Dat, zoals de gemeente betoogt, voor een dergelijke wijziging
geen concrete aanwijzingen en/of redenen bestaan doet in dat verband niet ter
zake. De omstandigheid dat het gunningsproces voor het overige met inachtneming
van het gelijkheidsbeginsel heeft plaatsgevonden kan aan het vorenstaande
evenmin afdoen.
Uploaden is geen inschrijven!
Lees ook:
Geen opmerkingen:
Een reactie posten